大审判

在上世幻80年代，充斥于银幕的是兰博等肌肉男，整个好莱坞影坛乏善可陈，但是这部电影依然给我以惊喜。

Verdict准确的翻译应该是“判决”。主人公接受了法庭的判决，而他又给了别人以怎样的判决？他的情人真象另一位评论者说的那样是密探吗？如果是密探，她为什么要鼓励他奋起抗争？人世间的正义岂是这样明明白白？

陪审团最终给了原告以正义，但陪审团到底应该以感情来审判，还是以法律程序来审判？后来90年代辛普森一案，如果陪审团以感情来断的话，会是什么结果？但那一次的陪审团严格以法律程序办事，恰恰成就了美国历史上最公正的一次审判。

《大审判》这部影片主要是讲一个穷困潦倒的波士顿律师是如何振作，如何为了正义和自尊打赢一场官司的故事。
剧情本文就不详细介绍了，这里主要分析一下影片中主角律师法兰克在这个案件中的谈判技巧，附带分析下其他角色的谈判策略和方式。
谈判从定义上讲，就是有关方面就共同关心的问题互相磋商，交换意见，寻求解决的途径和达成协议的过程。谈判其实无处不在。如果我们之间没有共同关心的问题，但是起码我能够在谈判中或是谈判之初把问题变成你我关心的问题，这样我们就有了谈判的基础了。下面本文将按影片叙述的时间顺序来一一分析无处不在的谈判过程，从中领会一些谈判的技巧和策略。
法兰克在一开始处于穷困潦倒的状态，整天为了接案子而不得不出入各种葬礼，冒充死者的好友，结果却是被赶出门。谈判没有进展，源于死者家属的悲伤和冒充把戏的露馅。
当法兰克的朋友米基为其获得了一个医疗纠纷的案子，法兰克还在酗酒的精神崩溃中自我感伤。米基对其沉痛的说出，我为你已经把这个案子的所有信息情报都收集好了，你却这个样子，你永远不会改变，永远不会，生命短暂。这番话收到了效果，法兰克决心改过自新，重新振作。于是把狼藉不堪的办公室搞了个面目一新，并且自信的告诉当事人受害者的家属，这是个很容易的案子，一定会有很好的结果，而且收费很便宜。于是受害者家属很满意很高兴的让其代理这个案子。
当法兰克去见医疗纠纷另一方当事人教会医院，进行私下和解之时，应该说是教会医院负责人大主教已经掌握了他的所有资料，以前失败的代理历史，现在穷困潦倒的窘况。大主教不想闹上法庭，怕影响医院的声誉和生意，但是他知道法兰克也不想，因为法兰克以前的失败足以使自己害怕再次在法庭上失败。于是大主教提出了私了的建议，并开出了巨额的补偿款二十一万，法兰克可以从中得到三分之一，从此生活无忧，体面富裕。但是那个因为麻醉不当而成了植物人的产妇和她的家属不能把责任归咎于医院和医生，这笔巨款只是补偿，不是赔偿。这种解决方式对法兰克说可以说是非常大的诱惑，法兰克怎么应对呢？
之前法兰克两次去探望因为生产过程中麻醉手续处理不当而成了植物人的受害者，心里感到极大地愤怒。他找到了一个教会医院的医生，一个“正义凛然”答应为他作证为受害者作证的医生。他决定把此案告上法庭，还受害者一个正义，给自己一回尊严，给有责任的医院和医生一个教训，还医疗纠纷原本的真相。法兰克春风得意，在原来酗酒的酒吧还邂逅了一个美丽的女子。真是爱情事业双丰收。可以说法兰克做了充分的准备，他的这个心理转变也猛然拔高了他在影片中的形象。
然而天有不测风云，教会医院有着强大的辩护律师。这个辩护律师有他自己的一个庞大律师事务所，里面有众多律师为其工作。法兰克虽不是孤身作战，但帮手只是一个快要退休的同事和邂逅的那个情人。于是辩护律师买通了那个关键的证人，并且能够影响法官的态度。法兰克失去了这个至关重要的筹码，处于官司失败的边缘。他被同事一直抱怨没有和解私了，被受害者的家属唾骂，说其和责任医生是一路货色，自作主张，出事之后才说自己尽力了。
法兰克想要获得法官的延期开庭，但是法官已经完全倾向被告，热脸贴到了冷屁股上。法兰克只好找了一个愿意作证的麻醉经验非常丰富的黑人医生。他还找到了唯一一个没有为被告作证的在场护士，但是那个护士在他的死缠烂打下，没有答应为他作证。此时他已经完全崩溃，对情人说这个案子已经完了。没想到情人向他大吼，你永远是个孩子，还没开始就想到放弃，你想做一个失败者吗？那就别站在我身边。一语惊醒梦中人，法兰克努力地研究案子，在法庭上进行各种诉讼程序。并且通过继续和那护士的接触和探询，发现那个护士不作证是为了保护另外一个在场护士。于是法兰克找到了那个关键的护士，留有当时医疗记录副本的护士。
整个法庭上提问的过程，也可以说是一个绝妙的谈判过程。被告的辩护律师也可以说是非常厉害。面对黑人医生的作证，辩护律师的提问着重强调了两点，一、黑人医生是一个谁给钱就会帮其作证的医生；二、黑人医生是一个经验丰富但是没有资格证的麻醉医生。黑人医生的回答也是非常有技巧的，他说这次作证和以前作证都是收钱的，但是当一件事错误的时候，我就出来证明这件事的错误性。并且他强调他是一个经验丰富的医生，已经从事麻醉工作四十六年了。但是当法兰克向证人提问之时，法官却冒出来直接质问证人，其倾向性非常明显，法兰克针锋相对的对法官进行了谴责和威胁。这个时候这种谴责和威胁非常重要，律师在法庭上也要争取自己的权利，争取自己的权利就是为当事人争取权利。
当面对护士的作证，这对被告而言是一个临时袭击，但是辩护律师迅速应变，提问中强调了护士提供的证据医疗记录的副本没有证据效力，并且翻出了法律条文。护士的作证是法兰克不懈努力的结果，也是其最后的筹码，但是却被法律否定了。副本没有证据效力，但是原件却被篡改了，被责任医生强迫下的护士篡改了。这真是到了山穷水尽的地步，幸好还有总结陈词的最后一步。
于是法兰克的真情陈词开始了，他非常沉痛的语重心长的对陪审团说，我们怀疑信仰，我们怀疑制度，我们怀疑法律，但是今天你们就是法律；不是书本，不是雕像，你们才是法律；我们的祈祷者所求的不过是正义，我相信我们心中有正义。这一番陈词虽然在笔者这里听得觉得不怎么样有点假大空，但是影片中赫然就是决定案件胜败的关键因素之一。得出的结论是，最后的总结对于谈判来说是关键的，一定要做好准备，一定要声情并茂。

   Paul Newman主演的《裁决》一片可以说是美国律师制度运作的真实记录。影片也让我们看到了在西方娴熟的司法运作中，一个面对强敌，全力以赴维护当事人利益的律师形象。当然，这个名叫法兰克的律师并不是我们传统印象中的那种不顾个人利益，以弱对强进行“公益诉讼”的美国精英律师。
   法兰克是一个穷困潦倒的律师，荒废时间在小酒馆里面酗酒，他为了争取一个案件，他不得不参加别人的葬礼，冒充死者的朋友，但是不幸的，却是被人从葬礼上赶了出来。这个时候，我们似乎可以打破自己对主人公的幻想，同时也让我们了解到在西方现实生活中，律师的现实地位。律师往往被描述为挑动滥诉，无事生非，贪图金钱，而成为上层利益集团的辩护人。在影片中，陷于潦倒中的法兰克接到朋友介绍给他一宗医疗纠纷的案子，法兰克当初愿意庭外和解，这样他就可以有三分之一的赔偿金可以平安进口袋。如果法兰克接受庭外和解，那么他的形象也与这类律师无异了。
   所幸，法兰克选择了一名律师所应坚持的自尊。虽然对手异常强大，可以买通证人，可以影响法官，甚至可以控制整个诉讼的进程。法兰克面对种种挫折，几乎选择放弃。我们可以深深的感受到他陷于绝境的那种心态。但是患者的惨状呼唤起了他的勇气。在法庭上，面对自己的证据效力被对手化解，他近乎绝望，但是他充满深情和诚意的演讲终于感动了陪审团。
  法兰克不是一个金光闪耀的英雄形象，但是凭借他的执着和真诚，他给了我们法律人一点慰藉，一点沙漠中的绿色希望。当法律人面对形形色色的诱惑，面对现实中的巨大压力，我们是否可以坚持最初的追求正义的梦想，而不至于堕落为贪婪的兴诉人？ 法律人的精神城邦应当是构建在我们共同的正义理想之上，尽管世俗的光华耀眼，我们是否会迷失在自己的精神城邦？
  影片的结尾，法兰克躺在椅子上，面对情人（这个情人实际上是对手派来的探子）打来的电话，铃声阵阵，但是终究没有接起。或许这就是法律人追求正义的一种代价吧，面对诱惑，我们要有安于寂寞的胸怀，要有拒绝诱惑的勇气，来捍卫我们信仰的精神城邦。

     过年期间看了两部法律题材电影，第一部是《造雨人》，第二部是这部。
   两个故事极相似。从内容而言，都是索赔，前一部是白血症病人向保险公司索赔，后一部是医疗事故受害人向医院及责任医生索赔；从程序上看，也都经过了双方商议和解、法院主持调解、陪审团审判；从影片视角上看，均从律师这个职业铺陈，主线是官司，副线则是律师本人。
   身为律师，看这两部电影的感觉当然与他人不同。老实说，我很感慨：
   1. 以前我一直以为，就象国外朋友所告诉我的，美国等国家的保险公司很文明很人性化，理赔迅速且拒赔少。反观中国的保险公司，不仅抠门无比，而且理赔时常常拒赔，令保险成为陷井。我也一直以为，道路交通事故人身损害赔偿纠纷案件美国没有，而在中国则以其数量之巨浪费了无数司法资源。
   看完两部电影，才知道：很显然，在上世纪八十年代时，美国的许多小律师也是要靠做交通事故案件生存的，而且为此还跑到医院去直接找伤者，而那时美国的保险公司也是奸诈恶毒之极，竟然对所有索赔案件都先拒绝，导致许多索赔者知难而退。可见，无论是交通事故还是保险事故的理赔，在美国都经历过一个被动理赔、诉讼理赔的阶段，正是经由这个阶段，才发展到现在的主动理赔、高效理赔的制度。所以说，权利生而有之，但必定须通过斗争取得。
   猜想下，如果中国发展得够快够好，在十年或十几年之内，大量的交通事故诉讼应该也能退出法庭，直接由保险公司理赔。

   2.美国的法治条件比中国的好，关键在于制度设计上。
    法治条件的第一要义是法律本身（完备、合理与否），从我现有的认识看，美国法律的确发达，大量的案例积累详尽了审判历史以来关于各类案件中事实、证据、程序等方面的法律技术，和解交易制度在效率与公平间努力求得平衡，而陪审团制度将司法精英与普通人的认识相结合，实现一定程度上的民主审判。这每一项都是中国审判远远不及的。
    比如，本部电影中，最重要的证人K C 护士出庭作证后，被告方引用案例，指出其持有的文件副本作为复印件比原件有着修改的优势，因此不能作为证据使用，而庭前提交的证人名单里没有该护士，其只能作为惊喜证人，证词只能对抗对方的直接证据。由此，法官宣布其无效，证词应从记录中删除。
   在中国，证人出庭作证应在举证期限届满10日前提出（简易程序是举证期限届满前），这个规定虽然和最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉中其它内容一样遭到了许多法官的指责，甚至在许多法院也被或明或暗的不使用，但，在大多数的法院中，它都是适用的，因此，如果在中国，本部电影中最重要的证人根本没有资格出庭作证。
   关于这一情节，还体现了陪审团制度对法官权力的制约。与之不同，在中国，法官在判决上有着决定权，尽管由于他受到法院领导及行政机关领导的影响，但我们不妨把所有的影响人视为一个团体，这些团体对判决的影响不仅是非透明的、非即时、利益化的，而且，是非平民的、少数人的。所以，尽管在美国，陪审团只出现在少数案件中，但它作为终极公平的实现者，不仅给当事人提供了救济途径，而且拥有莫大的影响力。好吧，写到这里，我不禁想到了信访制度，这无疑是对司法的讽刺与嘲笑......

   3.在美国，律师也是不容易的。
   律师要取得当事人的信任，接下案件，此一难也。话说茫茫人海，谁知道你人品如何、法律水平高低，通常是亲朋好友介绍案件，因此，律师必须广布人际关系，而且给人的印象要好。但接下案件仅是刚开始，怎样为当事人争取最大利益并取得其支持才是最大难关。就象本案中，当对方开出二十一万和解的数额时，按照职业道德，首先应告知当事人并征求其意见，而不是律师直接拒绝。要知道，正义的实现是有风险的，当事人应该有选择的机会。如果律师觉得胜算很大就应该向当事人解释并提示风险，然后由当事人自己决定。
   电影中，当事人并没有过激的行为，还是让律师上了法庭。嗯，如果在中国，当事人很有可能越过律师，直接与对方达成和解，甚至有可能投诉律师说他是为了更高的分成而冒险拒绝和解。律师并不能因为当事人把事务交给你而包揽所有的决定权，尽管有时把权利还给当事人对律师而言是痛苦的，是让其前功尽弃的。

   律师要取得法官的支持或公正审判，此二难也。两部电影中有三个法官，其中两个都是偏袒被告方的。原因是他们都认为这两个案件应该和解而不应上审判庭。我觉得这点很有意思，在中国，许多法官也乐于调解而不乐于开庭及判决，因为开庭将加大法官们的工作量。不过显然美国法官的惰性更强些，这是因为在美国，案件分流化了，大多数案件不会进入审判阶段，通过各种形式和解掉，这是通称的Adr非诉讼纠纷解决机制，而在中国，绝大多数案件都必须审判，即使和解也往往是在开庭后，所以法官也常把调解工作放在庭后。
　这边也顺便提一下，电影中法官们做调解工作时连哄带骗，拿了大棒给萝卜，这点跟中国还是很象的，哈哈哈。

　４.在美国，律师的发挥空间比中国大。
　尽管有上述的两难（当事人、法官），但美国律师的发挥空间还是是很大。
　从电影中看，第一是取证比中国容易多了。〈造雨人〉中，不仅法官到原告家中去取证，而且法官还订下时间让原被告互相到对方处取证，尽管被告不配合，原告还是可以清楚的了解到被告拒绝理赔时的工作人员的名字、职务，最终原告就是凭此取来了关键证人，赢得官司。同样，〈大审判〉中，原告也很容易就知道了当时产房中所有工作人员的名字，从而在护士处取得了突破。哼，这要是换在中国，即使你跟法官铁得很，也不可能有这种取证方式。
　第二是法庭上的发挥空间大。中国的庭审辩论基本上是事实及法理上的辩论，事实又依赖于证据，老实说证据的取舍或证明效力这根本不是一个用法律规定能判别的问题。所以美国设计的陪审团制度是：法官只负责法律技术这块，他主持庭审，而陪审团要干的活才是综合十二个人的智商及情感及逻辑，去判断基本事实。本电影中，尽管法官判定护士的证词要删除，还命令陪审团忘掉证言，但陪审团还是基于常人的认识，作出了支持原告的判决。因此，律师对证据尤其是证人所作的努力可以起到很大的作用，结案陈词也有重要影响。
　嗯，在中国，庭审往往是双方律师针锋相对，但最终是法官根据他自己对事实的判决对法律争点的理解作出判决，所以有时双方律师看到判决书时会觉得某些部分是“判决突袭”，某些部分完全不说理是“不透明判决”。因此，在中国律师要做的不是与对方争辩，而是了解法官的想法，说服法官。从这一点来看，律师作的不是法的工作，而是人的工作。这不仅使大量律师把重点放在公关上，更让法律被自由裁量化，以人代法，各人不同而各法也不同。这种情形如果惯性化并扩大化，那么司法的基础最终会被掏空，取之而代的，不过是行政机关或名为法院的行政机关而已。